5 положений, которые изменит закон об ООО — объясняем простыми словами

Сам закон написан принципиально по-новому, он задает базовое правило, а совладельцы (участники) сами решают принимать его или полностью откорректировать под себя. Это же ваша компания, и вы сами можете установить правила игры.

Главное, что нужно знать сразу – ваша компания может существовать по старым правилам еще год – до 17 июля 2019 года, если вы не внесете изменения в устав раньше. Поэтому вы сможете подготовится и обсудить с партнерами, инвесторами и кредиторами как вы хотите использовать новые правила.

Ниже мы хотим поделиться с вами инсайтом о том, как это работает и как может быть реализовано в вашем конкретном случае.

Корпоративный договор

Закон позволяет заключать корпоративный договор (shareholders’ agreement или SHA).

Заключать корпоративный договор нужно для того, чтобы установить правила игры между участниками по вопросам продажи долей (акций), корпоративного управления общества, разрешения тупиковых ситуаций между самими участниками, участниками и инвесторами, а также по другим вопросам. Корпоративный договор позволит участникам договориться на берегу: что делать, чего не делать и какая за это ответственность.

А еще закон прямо не запрещает использовать для регулирования корпоративного договора иностранное право, например, английское. Например, можно договорится о следующем: в случае продажи третьему лицу объекта права интеллектуальной собственности (ТМ), который принадлежит участнику, но используется компанией, участник обязуется продать свою долю в компании за 1 грн и заплатить штраф другому участнику в размере 100 000 грн.

Или же участники договорились вносить 50% от суммы ежегодных дивидендов в уставной капитал, участник, который не захочет этого делать и проголосует на общем собрании участников против такого решения обязуется продать свою долю в компании за 1 грн.

Инвесторы и кредиторы. Предотвращение размытия долей

Если вы договорились как оценивать ваш вклад в общее дело или хотите закрепить отношения с инвестором или сотрудником можно предусмотреть:

• Порядок формирования уставного капитала компании за счет реинвестиции дивидендов, дополнительных взносов или конвертации займов в капитал.
• Если один из участников внес вклад в уставной капитал, а другой участник отказался вносить вклад, соотношение их долей останется неизменным.
• Период, за который выплачиваются дивиденды, срок выплаты дивидендов, условия, в случае наступления, которых дивиденды не выплачиваются.
• Сроки и порядок расчетов с участником который решил покинуть компанию.
• Право совместной продажи долей.
• Конвертированный займ.
• Опцион для сотрудников.

Например, можно договорится о следующем: у инвестора 51% доли компании, а у СЕО и трех других основателей по 12,25% у каждого. В таком случае, устав может предусматривать, что при продаже инвестором любой части своей доли, основатели имеют право продать свою долю по такой же цене и на таких же условиях, что и инвестор.

При этом инвестор не может продать свою долю, если основатели не продали свои доли или не отказались от своего права на продажу. При этом, в данной ситуации все элементы вариативны и могут быть заменены. Например, единственный способ для основателя выйти из компании это продать свою долю инвестору.

Порядок конвертации долга в капитал (Convertible note)

Раньше не допускалось, чтобы участник мог внести вклад в уставный капитал компании путем зачета взаимных требований. Но с 17 июня закон отменяет это ограничение и теперь, например, займ выданный иностранным инвестором может быть конвертирован в доли компании.

Принятие решений — защита миноритарных участников и общее собрание по Skype

Закон дает вам возможность предусмотреть:

• Индивидуальный кворум общего собрания. Например, инвестор-наблюдатель, владеющий 51% долей, имеет 1 голос на общем собрании, а каждый из двоих фаундеров по одному голосу. Решение на общем собрании принимается двумя голосами.
• Ограничения для принятия решений на общем собрании касательно распоряжения банковским счетом компании или ключевыми активами.
• Возможность заочного голосования, голосования путем опроса, голосование по аудио или видео конференции. Однако, определенные решения принимаются только единогласно и этот порядок не во всех случаях может быть изменен уставом компании. Например, участники единогласно должны решить, что они могут продавать свою долю в компании третьим лицам без согласия других участников.
• Особенности проведения общего собрания компанией, имеющим одного участника.
• Порядок назначения членов и компетенция коллегиального исполнительного органа компании (Board of Directors).
• Порядок избрания членов и компетенция наблюдательного совета компании (Supervisory Board).
• Порядок заключения сделок с ключевыми активами и сделок в которых у менеджмента может быть свой личный интерес.

Но вместе со свободой приходит ответственность

Закон устанавливает правила не конкуренции для менеджмента компании в случае работы в конкурирующих бизнесах, а также правила действий в случае возникновения конфликта интересов между должностными обязанностями сотрудника и частными интересами. Установлена ответственность должностных лиц действовать добросовестно и разумно в интересах общества. Закон также предусматривает материальную ответственность менеджмента за ущерб, причиненный компании.

И наконец

Несмотря на то, что авторы закона постарались предоставить участникам максимальную свободу в управлении своей компанией, мы понимаем, что к новым правилам есть вопросы: спорят нотариусы, государственные регистраторы и совсем скоро будут спорить судьи. Кто-то остается консервативным и считает, что закон — это инструкция, а не принципы и свобода в ограниченных пределах, кто-то уже сейчас реализовывает, то, что раньше можно было сделать только в делаверском холдинге.

Мы советуем вам быть смелее и использовать новые правила для прозрачного и понятного партнерства, привлечения инвестиций и мотивирования сотрудников.

Авторы: Евгений Герман, юрист практики Корпоративного и коммерческого права AEQUO
Никита Полатайко, руководитель практики IT AEQUO